投敌叛变罪是指中国公民投奔敌方或者敌对堡垒,或者在被捕、被俘或者因为其他缘由被敌方节制今后降服佩服仇敌,风险中华人民共和国国度平安的行动。按照刑法的划定,本罪的行为体例是投敌哗变,即投靠敌人或敌方的的变节国家或者当局行为,鉴于此,我们主张,本罪所加害的直接客体是中华人民共和国公民对国家的尽忠义务,背离这类义务,实行法定的危害行为,就有可能组成投敌叛变罪。目次本质属性客观界科罪过形式罪数形态犯罪形态死刑合用 本质属性 投敌叛变罪侵犯的同类客体是国家安全,刑法学界对此并无贰言,但其直接客体是什么,有人认为是国家的安全和利益;[1](p311)有人认为是人民民主专政的政权和社会主义制度;[2](p424)有人认为是国家的局部利益;[3](p183)也有人认为是国家安全。[4](p254)对此,国家安全我们认为,国家的安全和利益、国家的安全和人民民主专政的政权只能是危害国家安全犯罪侵犯的同类客体,1般不宜作为某种具体的犯罪所侵犯的直接客体,出格是在有其他内容可以作为其直接客体的时辰,将同类客体的内容直接表述为直接客体的内容更不甚安妥。而社会主义轨制又是包罗着政治、经济、文化、军事等各类制度在内的有机整体,将其理解为直接客体也不克不及揭露出投敌叛变罪的素质特点;至于国家的局部利益,更是任何1种犯罪都可能侵犯的,在必然意义上说,任何1种犯罪都从1个方面侵犯着国家的某1方面的利益。况且,利益能否成为犯罪客体的内容,本身就值得研究。①在我们看来,犯罪的直接客体是指某1犯法行为所直接损害或者要挟的具体的社会关系。[5](p116)因此,要精确认定某种犯罪所侵犯的直接客体,必须正确认识该种犯罪的行为方式,有甚么样的行为方式,才会有什么样的直接客体,也只有对某种犯罪的行为体式格局有了准确的熟悉和理解,才可以正确界定其直接客体。 凭据刑法的规定,本罪的行为方式是投敌叛变,即投奔敌人或者敌方的的背叛国家或者政府行为,鉴于此,我们主张,本罪所侵略的直接客体是中华人民共和国公民对国家的效忠义务,背离这种义务,实施法定的危害行为,就有可能构成投敌叛变罪。由于,从社会关系这个层面上讲,当1个人被授与国籍时,有时必需向他的新的国家宣誓效忠,“效忠(allegiance)常常被称为是公民的特界说务之1。这被定义为‘国民对持有主权者所负有的、同所受庇护彼此联系关系的那种义务’。”虽然这1概念并没有任何确定的法律含义而不外是1个道德和政治性质的概念。效忠这1术语其实不包孕任何特别法律义务。[6](p262)但在法律关系上,任何1个国家的国民,非论是在国际法上照样在国内法上,都天经地义地受到该法律王法公法律的回护,同时也必须实行本身的义务,在其该当履行的1系列义务中,效忠祖国、不得叛变是最为根基的义务,世界上很多国家甚至将其规定为1种宪法义务。如中国宪法第54条、55条明确规定:“中华人民共和国公民有保护故国的安全、荣誉和利益的义务,不得有危害祖国的安全、声誉和好处的行为。”“捍卫祖国、抵当侵犯是中华人民共和国每个公民的神圣职责。”在我们看来,某种义务是不是法律义务,是1种道德义务仍是司法义务,应当遵照法律的规定予以肯定。是以,固然这种义务在未将其规定为1种功令义务的时刻,“并无任何确定的法律寄义而不过是1个道德和政治性质”的义务,但当它被明确规定在法律甚至宪法中成为1项法律原则、1项宪律例范时,它就具有特定的法律义务甚至宪法义务,实施特定的危害行为,背反这种义务就成为1种严重的违反法律规范甚至宪法规范的违法行为,理应被作为1种严重的犯罪予以惩办。并且,有些国家的刑法理论也将这种犯罪认为是违背国民对其国家效忠义务的行为,日本如斯,美国刑法理论也认为,反水国家罪的本色是“粉碎对国家的虔诚”,凡诞生在美国或者插手美国国籍的公民都有用忠于美国的义务。[7](p265)明显,当这种最早的道德上的效忠义务被明白规定在法令甚至宪法中成为1项法律原则、1项宪法规范时,它就具有特定的法律义务乃至宪法义务,实施特定的危害行为,违反这种义务就成为1种严重的违反法律规范乃至宪法规范的违法行为。同时,法律规定这种效忠自己便是对国家安全的1种护卫,若是本国公民不效忠其祖国,那末,其政治、经济等各方面的利益和国家安全便可能遭到侵犯。因此,将投敌叛变罪侵犯的直接客体表述为本国公民对其国家的效忠义务似较稳当。客观界定 投敌叛变罪在客观方面施展阐发为投奔敌方或者敌对营垒,或者在被捕、被俘或者由于其他原因被敌方控制以后投降敌人,危害中华人民共和国国家安全的行为。从刑法学界的研究状态来看,对投敌叛变罪客不雅方面的浮现有多种多样的表述。若有的将其表述为“背叛祖国,投奔敌方营垒,或者在被捕、被俘后投降敌人”;[8](p424)有的将其表述为“背叛国家,投奔敌对营垒或者投降敌方,进行危害国家安全”;[9](p183)有的将其表述为“投奔国内敌对权势或者国际上与我为敌的国家”;[10](p403)有的将其表述为“投奔敌方营垒进行危害国家安全,或者在被捕、被俘后屈膝投降敌人,进行危害国家安全举动”;[11](p502)还有的将其表述为“投奔、投降敌人、倒戈国家”。[12](p279)我们认为,投敌叛变罪在客观方面的表示起首是“投敌”,其次是“叛变”,投敌是犯罪勾当的情势和手段,叛变则是其直接目标和内容。固然,若何认定“投敌”,是作广义照旧作狭义的理解,相干图书上述诸说有所不同。我们主张作广义的理解:只要是投靠与我为敌者,不管是敌人、敌方,还是敌对营垒,均成立“投敌”;如何理解“叛变”,上述诸说亦有所不同。我们亦主张广义说:只要是背叛我们的国家和政府,危害中国的国家安全,亦成立“叛变”。 所谓投奔敌方或者敌对营垒,是指主动投奔国际国内上的敌对势力,自甘背叛国家和人民。投奔敌人、敌方或者敌对营垒,既可所以主动投奔到敌人控制的区域,也能够是投向敌对国家或敌对势力,或者其在非敌对国家、敌对势力规模中的外交使领馆或代表机构、处事机构。如被告人沈某某由中国政府派往加蓬共和国支援筹建1针织厂时代,为到达援外期满回国时购置电视机等物品的目的,以捏造签名手段,贪污外籍工人工资.下战书伺机逃到某国驻加蓬大使馆,书写了叛逃书,宣称要“自由”,要求将其送到某国或台湾,不肯返回中国大陆。后沈某又给4个国家的政府领袖写信,呼吁这些国家带领人要求加蓬总统不要将自己交给中华人民共和国。在某国大使的策划下,沈某又书写了内容反动的条幅,并呼叫招呼“自由中国万岁”,“大陆规复”等反动标语,后被加蓬政府引渡至中国大陆。 所谓在被捕、被俘或者由于其他原因被敌方控制以后投降敌人,是指行为人由于上述原因被敌人或者敌方控制以后,主动要求投奔敌方,或者受金钱、美色、地位等迷惑而变节投降,或者受勒迫而被动投降。 所谓危害中华人民共和国国家安全,是就行为人投降敌人或者投奔敌方的行为本身而不是就其投敌行为实际发生的危害结果来讲的,至于行为人投敌后是否实际上实施了其他危害国家安全的行为,以及是否产生了危害国家安全的结果,均不影响本罪的成立。出于危害国家安全的目的,投降敌人或者投奔敌方,背叛国家或者或者政府的行为足以申明其行为具有危害国家安全的性质。 可见,投敌叛变的行为方式多种多样,不管接纳何种形式,不论是自动投奔敌方,还是被投奔敌方,只要行为人在现实上插足敌人或者敌方营垒,与中国国家或者政府为敌,足以危害中国的国家安全,就构成本罪。至于行为人在投奔敌人、敌方或者敌对营垒后是否为敌人效力,刑法学界有学者认为,构成投敌叛变罪必须“为敌人效力”,为敌人办事,既包括狭义的“为敌人效力”,即接受敌方组织、放置、调派、号令、批示从事有利敌人的行为,接管敌人吩咐 消磨,入境盗取、打探国家奥密、军事谍报,入境投毒、爆炸、戕害我方要人;又包括广义的“为敌人效力”,即为获得敌人的信赖、欣赏实施的有损于我方利益而有益于敌方的行为。[13](p257-258)我们认为,这种观点不吻合刑法的规定,事理很简单:刑法仅仅将投敌叛变而没有将投敌后为敌人效力规定为本罪的要件,叛变包括着为敌方效力,但不但仅是为敌方效力,还包括着背叛国家、叛变政府以后并不为敌方效率的情形。罪恶形式 投敌叛变罪在主观方面是故意,过失不构本钱罪。至于行为人在主观方面只能是出于直接有意,还是包括间接有心,刑法学界存在着两种观点。1种观点认为,本罪只能由直接故意构成,即行为人明知自己的投敌叛变行为会危害国家的安全而采取但愿的态度。[14](p502)持此观点的学者进1步指出,投敌叛变罪的行为人必须具有投靠敌人、危害国家安全的目的。[15](p601)另外一种观点认为,投敌叛变罪在主观方面既可以由直接故意构成,也可以由间接故意构成。[16](p37)对此,我们认为,主张本罪可以由间接故意构成的观点难以成立,而主张本罪只能由直接故意构成的观点尽管结论正确,但其来由并不足以使人佩服。因为,这种表述直接将刑法总则关于犯罪故意的概念作为认定本罪属于直接居心犯罪的根据,而刑法总则中关于犯罪故意的概念存在着不甚调和的处所,并且不能涵盖所有的故意犯罪,仅仅适用于那些以法定的危害结果为犯罪成立要件的直接故意犯罪当中,如果某种犯罪底子不会发生法定的危害成效,或者法律没有将1定的危害结果作为其犯罪成立要件,那么,这种希望或者放任就不能说是对结果的放任,而仅仅是对行为的希望或者放任。而在中国刑法中又大量地存在着非了局犯,如行为犯、行为犯,而这些形态的犯罪并不要求行为人在主观上对物资性危害结果的希望或者放任。对结果犯而言,我们可以从行为人对危害结果的态度上判断是直接故意还是间接故意,但对于那些非后果犯如行为犯、举动犯而言,则不能也没法从行为人对危害结果的态度上判断出是直接故意还是间接故意,只要求行为人认识到自己在实施1个作为法律规定的构成要件的事实行为,并且积极实施便可,并不要求也不成能要求行为人对危害结果的态度。也就是说,在行为犯中,行为人对其行为可能发生的危害结果的实际立场不属于犯罪构成的主观要件,不是犯罪故意的内容。就本罪而言,由于法律没有将危害国家安全的结果作为犯罪构成的要件,只要行为人实施了投敌叛变行为,即足以危害国家的主权、疆域完整和安全,从而成立本罪,并且属于既遂。如果把危害国家的主权、国土完全和安全作为危害成绩,并进而把行为人对这1结果的态度也作为本罪的构成要件,生怕就会得出行为人对危害结果的发生可能持放任态度、本罪可以由间接故意构成的结论。 在我们看来,本罪以法定危害行为的实施而不以发生危害国家安全的结果为犯罪成立的要件,只要行为人在主观上认识到自己的行为是在投敌叛变而积极实施的,即齐全本罪的故意内容。至于行为人对投敌叛变所致使的国家安全受到实际危害的结果的发生是持进展还是持放任的态度,并不影响本罪直接故意的成立。易言之,本罪的故意内容只能是对投敌叛变行为的故意,而不是对危害国家安全的结果的故意。如果把行为人对危害国家安全的效果的态度也作为行为人主观故意的内容,那么,势势必本罪作为结果犯,这不单与本罪的刑法规定相矛盾,而且在司法实践中还会造成对其犯罪形态的不妥认定,即认为只有国家安全受到实际危害的成果呈现了才成立既遂,不然只能成立未遂,如此而言,本罪很难成立既遂矣!罪数形态 行为人在投敌叛变过程中或者投敌叛变以后又实施其他犯罪行为的,如何处置,刑法理论和司法实务界存在着5种不同的概念:第1种观点主张实行数罪并罚,第2种观点主张按牵连犯以1个重罪定罪量刑,第3种观点主张1般环境下按牵连犯,非凡情况下也可以实行数罪并罚,第4种观点主张既不能视为牵连犯,也不能执行数罪并罚,只能认定为投敌叛变情节严重或者情节恶劣,以1罪论处。[17](p549)第5种观点主张,投敌叛变罪的1罪数罪问题可以分两部份予以研究:1是行为人在投敌叛变过程中,实施其他犯罪行为的情形;2是行为人在投敌叛变以后,实施其他犯罪行为的情形。对于第1种情形,又可以分为“邀功献媚型”和“克服阻力型”,对于“邀功献媚型”的,行为人在投敌叛变中为邀功献媚而实施的其他犯罪行为是投敌叛变的行为表现,应当以投敌叛变罪1个罪名入罪。对于“战胜阻力型”的,其投敌叛变行为与降服阻力所实施的其他犯罪过为之间存在着牵连关系,应当以处理牵连犯的原则以1重罪论处。对于第2种景遇,行为人投敌叛变后实施的其他犯罪行为,还是投敌叛变行为的体现,应当定1罪,而不是数罪。[18](p276-283)我们赞成这种具体问题具体阐明的思绪和此中的部门观点,但同时认为需要进1步研究。 在我们看来,投敌叛变的1罪与数罪问题可以分为3种情形:1是为了投敌叛变而在投敌叛变以前实施其他犯罪行为的,2是在投敌叛变过程当中实施其他犯罪行为的,3是投敌叛变以后实施其他犯罪行为的。而不管是哪一种情形,只如果投敌叛变行为与其他犯罪行为之间具有包容关系、竞合关系、接收关系或者牵连关系的,都应当别离依照刑法上处置惩罚法条竞合、想象竞合、吸收犯或者连累犯的原则从1重处断,如以盗窃他人船支等财物的方式为投敌叛变准备东西的,成立偷盗罪和投敌叛变罪的牵连关系;在投敌叛变行为实施过程中,泄漏国家秘密、杀害我方人员、破损我方财物等,属于投敌叛变确当然内容,从而仅仅成立投敌叛变罪;投敌叛变完成以后的泄露国家奥秘、特务行为等,属于叛变的当然内容,也仅仅成立本罪。如果另行实施的其他犯罪行为与投敌叛变行为之间不存在上述包涵关系、竞合关系、吸收关系或者牵连关系,如投敌叛变以前杀戮敌人、贪污公款的,投敌叛变过程中强奸妇女、拐卖妇女儿童的,投敌叛变以后销售毒品、私运贩私的,等等,恐怕不能以1罪论处,只能实施数罪并罚。犯罪形态 根据刑法的规定,投敌叛变罪是行为犯,并不以实际上发生法定的犯罪结果作为构成本罪既遂成立的要件,只要实施投敌叛变行为,而且投敌叛变行为1旦完成,即成立本罪并且属于既遂,既遂以后当然没有未遂或中止存在的余地。那么,本罪是否存在未完成形态呢?怎样来认定其既遂和未遂形态呢?刑法理论和司法实务界存在着3种分歧的观点。1种观点认为,只要行为人“背叛祖国、投奔、投靠敌人或者在被捕、被俘后叛变投敌的”,就构成投敌叛变罪既遂;另1种观点认为,只有行为人投靠敌人出卖国家利益、危害国家安全,或者在被捕被俘后投降并危害国家安全,才构成投敌叛变罪既遂;第3种观点认为,由于投敌叛变显示为两种形式,1是投入敌人营垒为敌人效力,1是被敌人捕捉、俘虏后投降敌人,进行危害国家安全的行为。对于第1种景象,投敌叛变存在着预备行为,这种犯罪预备显露为行为报酬投敌叛变预备对象、缔造条件。预备行为完成后,当行为人投奔敌人营垒,实施了为敌人效力行为,投敌叛变行为进行终了,行为人犯罪得逞,行为构成既遂;如果行为人着手投奔敌人营垒,但因意志以外原因的原因,行为人未能实施为敌人效力的行为,就认定行为人的行为是投敌叛变未得逞。对于第2种情形,当行为人被敌人捕捉、俘虏后投降敌人,进行危害国家安全行为的,行为人投敌叛变是犯罪既遂;如果行为人着手投敌叛变,但由于意志之外的原因而未得逞即未能完成危害国家安全行为的,则成立投敌叛变的未遂。[19](p45-51)依第1种观点,只要行为人投奔敌人,其投敌叛变行为就构成既遂,依第2种观点,行为人仅唯一投敌叛变的行为而未危害国家安全的,是投敌叛变未遂。[20](p45)显然,这两种观点都是不科学的:第1种观点将本罪的“投敌叛变”更改成“投敌”,但根据刑法的规定,仅仅“投敌”而不“叛变”并没有完成投敌叛变罪的扫数行为要件,当然不能成立既遂;第2种观点将危害国家安全的结果作为本罪既遂成立的要件,实际上是在“投敌叛变”的行为要件以外加上告终果要件,也不合适刑法的规定;第3种观点主张辨别两种情形并予以不同认定,有1定的道理,但仅仅指出了既遂和未遂形态,并未阐发其他未完成形态,因而不甚周全。 在我们看来,投敌叛变罪属于行为犯,通说认为,行为犯以法定行为的完成为犯罪既遂的标志。[21](p150)因此,如何认定本罪的既遂,首先必须正确理解其“法定行为”是什么?显然是“投敌叛变”:不单单是1行为“投敌”,也包括着另1行为“叛变”。易言之,本罪的法定行为不属于单1行为而系复合行为,其法定危害行为的完成既有赖于“投敌”行为的完成,也有赖于“叛变”行为的完成。因此,在犯罪形态的认定上,当行为人以投敌叛变的故意筹办工具、创造前提时,如为投敌叛变购买渡船,准备运输工具,接近敌人或敌方控制区域,拟定投敌叛变打算,解除投敌叛变犯罪障碍等,但尚未着手于投奔敌方或者敌对营垒的行为,或者由于被捕、被俘或者其他原因被敌方控制以后,还没有实施投奔敌方或者敌对营垒的,属于犯罪的预备阶段。在此阶段,如果由于行为人意志以外的原因尚未着手于叛变行为的,即属于犯罪预备,成立预备犯;反之,如果是行为人出于自己的意愿而抛却犯罪预备的,则属于犯罪中止,成立中止犯。如果行为人已着手于投奔敌方或者敌对营垒的行为,或者由于被捕、被俘或者其他原因被敌方控制以后,着手实施投奔敌方或者敌对营垒的行为,但由于行为人意志之外的原因此未实施叛变行为或者虽然实施叛变行为,但叛变行为未能完成的,则属于犯罪未遂,得成立未遂犯;反之,如果是行为人出于自己的意愿而摒弃犯罪使犯罪在达于完成之前而遏制的,则属于犯罪中断,成立中止犯。假如行为人既实施了投敌行为,又实施了叛变行为,且两种行为都已完成,则属于犯罪既遂,成立既遂犯。综而言之,投敌叛变罪的完成形态以“投敌”行为和“叛变”2行为的全数完成为标记;而在投敌叛变罪的豫备阶段存在着预备形态和中止形态;在犯罪的实验阶段则存在着未遂和中止这两种未完成形态。死刑适用 根据刑法第108条和113条的规定,投敌叛变的,处3年以上10年以下有期徒刑;情节严重或者带领武装部队人员、人民警员、民兵投敌叛变的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑;对国家和人民利益危害特别严重、情节特殊恶劣的,可以判处死刑,并可以并处充公财富。另据刑法总则第56条的规定,对犯投敌叛变罪的,应当附加褫夺政治权力。可见,对于此罪,适用死刑的条件是“对国家和人民利益危害分外严重、情节特别恶劣”。那么,如何理解投敌叛变罪死刑适用的这1条件呢?我们认为,从整体上讲,这1条件是指投敌叛变行为对国家和人民利益酿成的危害达到了最为严重、无以复加的程度并且情节希奇恶劣。当然,对投敌叛变罪死刑适用条件的认定首要是从投敌叛变行为实施的手段、水平、方式以及它所引起的社会政治和国际影响等后果来说的,对其进行综合判定后认为,其行为已达到了刑法总则所规定的适用死刑的实质性要件“罪行极其严重”时,即可认为是“对国家和人民利益危害特别严重、情节稀奇恶劣”,从而也才能动用死刑这1死刑。具体而言,可以从以下几个方面予以认定: 其1,在党政机关中具有主要辅导职务的人员投敌叛变,对国家安全和利益造成严重危害的,如投敌叛变造成国家秘要大量流失、引发该区域局部动荡或者严重影响国家经济扶植的等; 其2,率领武装军队人员、人民差人、民兵投敌叛变,造成严重后果的,如造成上述人员中的多人介入投敌叛变,或者使有关单元的工作秩序受到严重影响,或者造成卑劣的政治影响等; 其3,在某1区域具有相当影响的民族主义或者地方极端分子投敌叛变,导致该地域的民族情感激怒或者地方割裂势力昂首,并造成其他1些严重后果的; 其4,投敌叛变行为虽然没有对国家安全和利益造成直接的危害后果,但在行为实施过程中,由其叛变行为直接造成其他特别严重危害后果的,如造成政治、社会秩序受到严重毁坏等; 其5,在实施投敌叛变行为进程中,又有其他严重违法犯罪行为并造成严重危害结果的,如犯罪手段特殊残暴,采纳暗算、爆炸等手段造成人员重伤、灭亡或者使公私产业受到重大损掉的等; 其6,投敌叛变造成特别恶劣的社会政治影响甚至国际影响的,或者使中国的国际地位和形象受到严重侵害,或者造成交际事务等; 其7,其他对于国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣的投敌叛变行为,如配合投敌叛变,犯罪组织人数浩繁、组织复杂、举止疯狂,等等。 特别需要指出的是,在死刑适用中,即便是投敌叛变“对国家和人民利益危害特别严重、情节迥殊恶劣”,依法应当适用死刑,但也要注重和刑法总则规定的死刑适用规格“罪行极为严重”相协调,只有对那些岂论是从分则规定的条件上看是“对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣”,还是从总则上看,其行为又契合了“罪行极其严重”者才能以死刑惩治。即使如此,对于那些应当判处死刑的投敌叛变的犯罪份子,如果不是必须当即执行的,仍可适用死刑缓期2年履行。 词条图册更多图册 开放分类: 法律,法条,刑法,危害国家安全罪 “投敌叛变罪”相关词条:
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